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勞動(dòng)合同法規定(精選17篇)

勞動(dòng)合同法規定(精選17篇)

ID:8971296

時(shí)間:2024-01-11 21:08:22

上傳者:溫柔雨

根據國家勞動(dòng)法規定,勞動(dòng)合同應當是雙方自愿訂立的,應當公平合理,符合法律法規的要求。勞動(dòng)合同范文中的實(shí)例可以幫助我們更好地理解合同條款的具體表述和解讀,使我們在簽訂合同時(shí)更加明確和自信。

勞動(dòng)合同法第規定內容

甲方(企業(yè)):_____。

性別:__________出生年月:_______________。

電話(huà):____________________________________。

甲、乙雙方經(jīng)平等協(xié)商,一致同意在原_____年_____月_____日至_____年_____月_____日止的'勞動(dòng)合同的基礎上續簽勞動(dòng)合同,自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日,并對原勞動(dòng)合同的部分內容修改如下,其他約定按原勞動(dòng)合同履行:

1、____________________________________。

2、____________________________________。

3、____________________________________。

本協(xié)議與原勞動(dòng)合同一同保存。

甲方:(蓋章)乙方:(簽名或蓋章)。

法定代表人:(或委托代理人)。

_____年_____月_____日_____年_____月_____日乙方確認于_____年_____月_____日收到本協(xié)議文本。

簽名:

_____年_____月_____日。

文檔為doc格式。

勞動(dòng)合同法的特別規定

第六十四條被派遣勞動(dòng)者有權在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì ),維護自身的合法權益。

第六十五條被派遣勞動(dòng)者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規定與勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同。

被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定情形的,用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規定,可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。

第六十六條勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

“前款規定的臨時(shí)性工作崗位是指存續時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內,可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。

勞動(dòng)合同法試用期規定

勞動(dòng)合同法第十五條 勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

《勞動(dòng)合同法》第二十條規定,勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。本條實(shí)際上是用詞不嚴密的表現,該條可以得出兩種理解,第一種理解:勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資,不得低于勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準;第二種理解:勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的百分之八十,不得低于勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。從條款規定看,兩種理解都沒(méi)有錯,但是,一個(gè)法條不可能有兩種理解,否則無(wú)法操作。本條對此進(jìn)行了明確,采納了第二種理解,即勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

試用期是指用人單位對新招收的職工進(jìn)行思想品德、勞動(dòng)態(tài)度、實(shí)際工作能力、身體情況等進(jìn)行進(jìn)一步考察的時(shí)間期限。勞動(dòng)法規定,勞動(dòng)合同可以約定試用期,但最長(cháng)不得超過(guò)六個(gè)月。在勞動(dòng)合同中約定試用期,一方面可以維護用人單位的利益,為每個(gè)工作崗位找到合適的勞動(dòng)者,試用期就是供用人單位考察勞動(dòng)者是否適合其工作崗位的一項制度,給企業(yè)考察勞動(dòng)者是否與錄用要求相一致的時(shí)間,避免用人單位遭受不必要的損失。另一方面,可以維護新招收職工的利益,使被錄用的職工有時(shí)間考察了解用人單位的工作內容、勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報酬等是否符合勞動(dòng)合同的規定。在勞動(dòng)合同中規定試用期,既是訂立勞動(dòng)合同雙方當事人的權利與義務(wù),同時(shí)也為勞動(dòng)合同其他條款的履行提供了保障。

在用工過(guò)程中,目前濫用試用期侵犯勞動(dòng)者權益的現象比較普遍,包括什么樣的勞動(dòng)崗位需要約定試用期,約定多長(cháng)的試用期,以什么作為參照設定試用期等,實(shí)踐中比較混亂。用人單位通常不管是什么性質(zhì)、多長(cháng)期限的工作崗位,也不管有沒(méi)有必要約定試用期,一律約定試用期,只要期限不超過(guò)勞動(dòng)法規定的六個(gè)月即可,用足法律規定的上限。有的用人單位與勞動(dòng)者簽一年期限的勞動(dòng)合同,其中半年為試用期;有的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)季節性強的用人單位甚至將試用期與勞動(dòng)合同期限合二為一,一般長(cháng),試用期到了,勞動(dòng)合同也到期了;有的勞動(dòng)者在同一用人單位往往被不止一次約定試用期,換一個(gè)崗位約定一次試用期。試用期問(wèn)題是勞動(dòng)合同立法中勞動(dòng)者意見(jiàn)最多的問(wèn)題之一。

勞動(dòng)合同法針對濫用試用期、試用期過(guò)長(cháng)問(wèn)題做出了有針對性的規定。

(一)限定能夠約定試用期的固定期限勞動(dòng)合同的最短期限,并且在勞動(dòng)法規定試用期最長(cháng)不得超過(guò)六個(gè)月的基礎上,根據勞動(dòng)合同期限的長(cháng)短,將試用期細化。具體規定是:

勞動(dòng)合同期限在三個(gè)月以上的,可以約定試用期。也就是說(shuō),固定期限勞動(dòng)合同能夠約定試用期的最低起點(diǎn)是三個(gè)月。

勞動(dòng)合同期限一年以上三年以下的,試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同試用期不得超過(guò)六個(gè)月。這是針對用人單位不分情況,一律將試用期約定為六個(gè)月,勞動(dòng)合同法的`具體措施。

需要說(shuō)明的是,勞動(dòng)合同期限長(cháng)短不是約定試用期的唯一參照。實(shí)踐中,很多工作本來(lái)不需要試用期過(guò)長(cháng),勞動(dòng)者就能勝任,裝卸工、建筑工地小工、力工等沒(méi)有什么技術(shù)含量,三天就行。但有些用人單位動(dòng)輒規定試用期為三五個(gè)月,甚至半年,惡意用足法定試用期限上限,這加重了勞動(dòng)關(guān)系的不平等性,增加了勞動(dòng)者的職業(yè)不確定性和經(jīng)濟負擔。這就提醒勞動(dòng)合同雙方當事人特別是勞動(dòng)者一方在約定試用期時(shí)將技術(shù)含量的因素考慮進(jìn)去。對用人單位來(lái)說(shuō),在合理時(shí)間內依然不能判斷勞動(dòng)者是否能勝任,就應當承擔因此而帶來(lái)的風(fēng)險。

德國《非全日制和固定期限勞動(dòng)合同法》中規定,固定期限勞動(dòng)合同中不能約定試用期,無(wú)固定期限勞動(dòng)合同才可以約定。意大利法律規定,一般工人的試用期為十五天至三十天,技術(shù)人員為三個(gè)月,企業(yè)管理人員為六個(gè)月。

(二)同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

這就涉及到對勞動(dòng)合同中試用期性質(zhì)的理解,試用期是指用人單位對新招收的職工進(jìn)行思想品德、勞動(dòng)態(tài)度、實(shí)際工作能力、身體情況等進(jìn)行進(jìn)一步考察的時(shí)間期限。在錄用勞動(dòng)者時(shí)的試用期內這些情況已經(jīng)基本搞清楚了。

(三)為遏制用人單位短期用工現象,不能所有勞動(dòng)合同都可約定試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的,不得約定試用期。在征求意見(jiàn)過(guò)程中,相當多的意見(jiàn)建議將可約定試用期的勞動(dòng)合同的期限修改為一年以上。

(四)勞動(dòng)合同僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的,試用期不成立,該期限為勞動(dòng)合同期限。

在試用期問(wèn)題上,需要強調以下幾點(diǎn):

(一)試用期是一個(gè)約定的條款,如果雙方?jīng)]有事先約定,用人單位就不能以試用期為由解除勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)合同雙方當事人用人單位和勞動(dòng)者必須就試用期條款充分協(xié)商,取得一致,試用期條款才能成立。合同是雙方當事人意思表示一致的結果,是在互利互惠基礎上充分表達各自意見(jiàn),并就合同條款取得一致后達成的協(xié)議。因此,任何一方都不得凌駕于另一方之上,不得把自己的意志強加給另一方,更不得以強迫命令、脅迫等手段簽訂勞動(dòng)合同試用期條款。

(二)同時(shí)勞動(dòng)合同法限定了試用期的約定條件,勞動(dòng)者在試用期間應當享有全部的勞動(dòng)權利。

這些權利包括取得勞動(dòng)報酬的權利、休息休假的權利、獲得勞動(dòng)安全衛生保護的權利、接受職業(yè)技能培訓的權利、享受社會(huì )保險和福利的權利、提請勞動(dòng)爭議處理的權利以及法律規定的其他勞動(dòng)權利。還包括依照法律規定,通過(guò)職工大會(huì )、職工代表大會(huì )或者其他形式,參與民-主管理或者就保護勞動(dòng)者合法權益與用人單位進(jìn)行平等協(xié)商的權利。不能因為試用期的身份而加以限制,與其他勞動(dòng)者區別對等。

注:查看本文相關(guān)詳情請搜索進(jìn)入安徽人事資料網(wǎng)然后站內搜索勞動(dòng)合同法試用期規定。

勞動(dòng)合同法試用期規定

甲方(企業(yè)):_____。

性別:__________出生年月:_______________。

電話(huà):____________________________________。

甲、乙雙方經(jīng)平等協(xié)商,一致同意在原_____年_____月_____日至_____年_____月_____日止的'勞動(dòng)合同的基礎上續簽勞動(dòng)合同,自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日,并對原勞動(dòng)合同的部分內容修改如下,其他約定按原勞動(dòng)合同履行:

1、____________________________________。

2、____________________________________。

3、____________________________________。

本協(xié)議與原勞動(dòng)合同一同保存。

甲方:(蓋章)乙方:(簽名或蓋章)。

法定代表人:(或委托代理人)。

_____年_____月_____日_____年_____月_____日乙方確認于_____年_____月_____日收到本協(xié)議文本。

簽名:

_____年_____月_____日。

勞動(dòng)合同法試用期規定

用人單位(甲方):

地址(甲方):

職工(甲方):

使用說(shuō)明。

一、用人單位與職工簽訂勞動(dòng)合同時(shí),雙方應認真閱讀勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同一經(jīng)依法簽訂即具有法律效力,雙方必須嚴格履行。

二、勞動(dòng)合同必須由用人單位(甲方)的法定代表人(或者委托代理人)和職工(乙方)親自簽章,并加蓋用人單位公章(或者勞動(dòng)合同專(zhuān)用章)方為有效。

三、合同參考文本中的空欄,由雙方協(xié)商確定后填寫(xiě)清楚;不需填寫(xiě)的空欄,請打上“/”。

四、乙方的工作內容及其類(lèi)別(管理或專(zhuān)業(yè)技術(shù)類(lèi)/工人類(lèi))應參照國家規定的職業(yè)分類(lèi)和技能標準明確約定。變更的范圍及條件可在合同參考文本第十二條中約定。

五、工時(shí)制度分為標準、不定時(shí)、綜合計算工時(shí)三種。如經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)批準實(shí)行不定時(shí)、綜合計算工時(shí)工作制的,應在本參考文本第十二條中注明并約定其具體內容。

六、約定職工正常工作時(shí)間的工資要具體明確,并不得低于本市當年最低工資標準;實(shí)行計件工資的,可以在本參考文本第十二條中列明,或另簽訂補充協(xié)議。

七、本單位工會(huì )或職工推舉的代表與用人單位可依法就工資、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛生、保險福利等事項集體協(xié)商,簽訂集體合同。職工個(gè)人與用人單位訂立勞動(dòng)合同的各項勞動(dòng)標準,不得低于集體合同的約定。

八、雙方經(jīng)協(xié)商一致后,對勞動(dòng)合同參考文本條款的修改或未盡事宜的約定,可在參考文本第十二條中明確,或經(jīng)協(xié)商一致另行簽訂補充協(xié)議;另行簽訂的補充協(xié)議,作為勞動(dòng)合同的附件,與勞動(dòng)合同一并履行。

九、簽訂勞動(dòng)合同時(shí)請使用鋼筆或簽字筆填寫(xiě),字跡必須清楚,并不得單方涂改。十、本文本不適用非全日制用工使用。

甲方(用人單位):乙方(職工):

名稱(chēng):姓名:

法定代表人(主要負責人):身份證號碼:

戶(hù)籍地址:

經(jīng)濟類(lèi)型:

通訊地址:通訊地址:

聯(lián)系人:電話(huà):聯(lián)系電話(huà):

甲乙雙方根據《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《勞動(dòng)合同法》)和國家、省市的有關(guān)規定,遵循合法、公平、平等自愿,協(xié)商一致、誠實(shí)信用原則,訂立本合同。

勞動(dòng)合同法試用期規定

第十九條勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的,試用期不得超過(guò)一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的,試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同,試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的,不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內。勞動(dòng)合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動(dòng)合同期限。

第二十條勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

第二十一條在試用期中,除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外,用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的,應當向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動(dòng)合同:

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;。

(二)嚴重違反用人單位的規章制度的;。

(三)嚴重失職,營(yíng)私舞弊,給用人單位造成重大損害的;。

(五)因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的;。

(六)被依法追究刑事責任的。

第四十條有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知勞動(dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后,可以解除勞動(dòng)合同:

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過(guò)培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;。

(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行,經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商,未能就變更勞動(dòng)合同內容達成協(xié)議的。

相關(guān)閱讀。

試用期是雙方為相互了解,選擇而約定的考察期。并且同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期,試用期包含在勞動(dòng)合同期限中。

勞動(dòng)合同法試用期規定

新《勞動(dòng)合同法》與舊法相比,對于試用期做出了新的規定,專(zhuān)家提醒職場(chǎng)新人要多了解試用期注意事項,利用新法規定維護自己的合法權益。應屆畢業(yè)生要了解勞動(dòng)合同約定試用期的注意事項,部分勞動(dòng)合同不得約定試用期,試用期不能單獨設定,試用期只能適用一次等內容,并提供相關(guān)免費的法律咨詢(xún)。

并非所有的勞動(dòng)合同均可約定試用期,根據《勞動(dòng)合同法》的規定,以下三類(lèi)勞動(dòng)合同不得約定試用期:1、短期勞動(dòng)合同,即合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的勞動(dòng)合同;2、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同,即用人單位與勞動(dòng)者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同;3、非全日制用工勞動(dòng)合同,非全日制用工是指以小時(shí)計酬為主,勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí),每周工作時(shí)間累計不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。

個(gè)別用人單位與勞動(dòng)者只簽訂試用期合同,被形象地稱(chēng)為“空城計”。對此,《勞動(dòng)合同法》第十九條第四款規定“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內。勞動(dòng)合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動(dòng)合同期限?!?/p>

(三)試用期只能適用一次。

實(shí)踐中某些用人單位對勞動(dòng)者反復約定試用期,反復試用,此為“連環(huán)計”?!秳趧?dòng)合同法》對此也有明確禁止,即“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”,該規定在實(shí)踐中引發(fā)的爭議較多。

——答應是否定的,從《勞動(dòng)合同法》的條文來(lái)看,同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期,并無(wú)例外規定,故應當理解為不允許例外情形的出現。

——比如勞動(dòng)合同期限為三年,約定的試用期為3個(gè)月,在3個(gè)月的試用期內,用人單位可以與勞動(dòng)者協(xié)商一致將試用期從三個(gè)月變更為六個(gè)月,這屬于試用期的變更,可以理解為雙方只約定了一次試用期,并不違反勞動(dòng)合同法關(guān)于試用期的規定;如果3個(gè)月的試用期已經(jīng)屆滿(mǎn),則不能再將試用期延長(cháng)至六個(gè)月,因為雙方約定的試用期已經(jīng)結束,此時(shí)如果再將試用期延長(cháng)至六個(gè)月的話(huà),相當于再約定一次試用期,與勞動(dòng)合同法相悖。

3、試用期與醫療期、產(chǎn)期重合,導致試用期虛設,是否可以延長(cháng)試用期?

——此時(shí),盡管用人單位未能對勞動(dòng)者進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的考察,但仍不能單方延長(cháng)試用期,只能在協(xié)商一致的基礎上延長(cháng),而且需滿(mǎn)足以下條件:一是雙方約定的原試用期不低于試用期的法定上限;二是在原試用期屆滿(mǎn)前就延長(cháng)試用期達成一致。

——答案是否定的,理由同上。用人單位此時(shí)可以與勞動(dòng)者約定轉崗考察期之類(lèi)的期限,在該期限內,如果勞動(dòng)者能夠勝任新崗位工作的話(huà),則予以轉正;如果不能勝任的話(huà),則可以回到原先的崗位。

(四)試用期不得突破法定上限。

勞動(dòng)合同法病假規定

勞動(dòng)合同法病假規定就是為廣大員工提供的關(guān)于勞動(dòng)法中對員工的病假的相關(guān)規定,來(lái)看下面:

醫療期是指企業(yè)職工因患病或非因公負傷停止工作治病休息不得解除勞動(dòng)合同的時(shí)限。

給予3個(gè)月到24個(gè)月的醫療期:(一)實(shí)際工作年限十年以下的,在本單位工作年限五年以下的為3個(gè)月;五年以上的為6個(gè)月。

十年以上十五年以下為12個(gè)月;十五年以上二十年以下的為18個(gè)月;二十年以上的為24個(gè)月。

職工患病或非因工負傷治療期間,在規定的醫療期內由企業(yè)按有關(guān)規定支付其病假工資或疾病救濟費,病假工資或疾病救濟費可以低于當地最低工資標準支付,但不能低于最低工資標準的80%。

最新勞動(dòng)法中對于病假工資是怎么規定的呢?下面梳理了相關(guān)內容,供大家參考借鑒。

第四條 職工患病,醫療期內停工治療在6個(gè)月以?xún)鹊?,其病假工資按以下辦法計發(fā):

(一)連續工齡不滿(mǎn)10年的,按本人工資的'70%發(fā)給;

(二)連續工齡滿(mǎn)10年不滿(mǎn)20年的,按本人工資的80%發(fā)給;

(三)連續工齡滿(mǎn)20年不滿(mǎn)30年的,按本人工資的90%發(fā)給;

(四)連續工齡滿(mǎn)30年及其以上的,按本人工資的95%發(fā)給。

經(jīng)濟效益好的企業(yè),可在上述標準的基礎上上浮5%。

經(jīng)濟效益差,難以達到上述標準的企業(yè),經(jīng)本企業(yè)職工大會(huì )或職工代表大會(huì )審議通過(guò),可以適當下浮。

下浮的比例一般不超過(guò)各個(gè)檔次標準的5%。

如情況特殊超過(guò)5%的,應報所在區縣(自治縣、市)勞動(dòng)和社會(huì )保障行政部門(mén)批準。

第五條 職工患病,醫療期內停工治療在6個(gè)月以上的,其病假工資按以下辦法計發(fā):

(一)連續工齡不滿(mǎn)10年的,按本人工資的60%發(fā)給;

(二)連續工齡滿(mǎn)10年不滿(mǎn)20年的,按本人工資的65%發(fā)給;

(三)連續工齡滿(mǎn)20年及其以上的,按本人工資的70%發(fā)給。

第六條 原系全國勞動(dòng)模范、省(部)級勞動(dòng)模范以及部隊軍以上單位曾授予戰斗英雄或曾榮立一等功并一直保持其榮譽(yù)的職工,在病假期間,工資照發(fā)。

第七條 職工患病,在醫療期內停工治療期間,每月領(lǐng)取的病假工資不得低于當地最低工資標準的80%。

應按有關(guān)規定作退休、退職或一次性處理;屬于大部分或者部分喪失勞動(dòng)能力的,醫療期滿(mǎn)后,企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同,并按有關(guān)規定支付經(jīng)濟補償金和醫療補助費。

第九條 凡弄虛作假,開(kāi)假證明病休的,一經(jīng)查實(shí),按曠工處理。

第十條 本規定由市勞動(dòng)和社會(huì )保障行政部門(mén)負責解釋。

勞動(dòng)合同法的特別規定

“(二)有與開(kāi)展業(yè)務(wù)相適應的固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設施;。

“(三)有符合法律、行政法規規定的勞務(wù)派遣管理制度;。

“(四)法律、行政法規規定的其他條件。

“經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),應當向勞動(dòng)行政部門(mén)依法申請行政許可;經(jīng)許可的,依法辦理相應的公司登記。未經(jīng)許可,任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)?!?/p>

第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱(chēng)用人單位,應當履行用人單位對勞動(dòng)者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同,除應當載明本法第十七條規定的事項外,還應當載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同,按月支付勞動(dòng)報酬;被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間,勞務(wù)派遣單位應當按照所在地人民政府規定的最低工資標準,向其按月支付報酬。

勞動(dòng)合同法的特別規定

第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應當與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱(chēng)用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數量、派遣期限、勞動(dòng)報酬和社會(huì )保險費的數額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。

用工單位應當根據工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,不得將連續用工期限分割訂立數個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十條勞務(wù)派遣單位應當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內容告知被派遣勞動(dòng)者。

勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬。

勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費用。

第六十一條勞務(wù)派遣單位跨地區派遣勞動(dòng)者的,被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報酬和勞動(dòng)條件,按照用工單位所在地的標準執行。

勞動(dòng)合同法的特別規定

第五十四條集體合同訂立后,應當報送勞動(dòng)行政部門(mén);勞動(dòng)行政部門(mén)自收到集體合同文本之日起十五日內未提出異議的,集體合同即行生效。

依法訂立的集體合同對用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。行業(yè)性、區域性集體合同對當地本行業(yè)、本區域的用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。

第五十五條集體合同中勞動(dòng)報酬和勞動(dòng)條件等標準不得低于當地人民政府規定的最低標準;用人單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)報酬和勞動(dòng)條件等標準不得低于集體合同規定的標準。

第五十六條用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動(dòng)權益的,工會(huì )可以依法要求用人單位承擔責任;因履行集體合同發(fā)生爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會(huì )可以依法申請仲裁、提起訴訟。

第二節勞務(wù)派遣。

第五十七條經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應當具備下列條件:

勞動(dòng)合同法的特別規定

第六十二條用工單位應當履行下列義務(wù):

(一)執行國家勞動(dòng)標準,提供相應的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護;。

(二)告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報酬。

(三)支付加班費、績(jì)效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;。

(四)對在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓。

(五)連續用工的,實(shí)行正常的工資調整機制。

用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。

第六十三條被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權利。用工單位應當按照同工同酬原則,對被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報酬分配辦法。用工單位無(wú)同類(lèi)崗位勞動(dòng)者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬確定。

“勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議,載明或者約定的向被派遣勞動(dòng)者支付的勞動(dòng)報酬應當符合前款規定?!?。

勞動(dòng)合同法的特別規定

“用工單位應當嚴格控制勞務(wù)派遣用工數量,不得超過(guò)其用工總量的一定比例,具體比例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門(mén)規定?!?。

第六十七條用人單位不得設立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。

第三節非全日制用工。

第六十八條非全日制用工,是指以小時(shí)計酬為主,勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí),每周工作時(shí)間累計不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。

第六十九條非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。

從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同;但是,后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。

勞動(dòng)合同法辭職規定

曠工,即勞動(dòng)者無(wú)正當理由,不正常出勤,用人單位可以不支付未出勤期間的勞動(dòng)報酬(工資)。勞動(dòng)相關(guān)法律法規中,對于無(wú)正當理由的認定需要結合具體情況具體分析,若員工是因為生病或其他正當理由(出車(chē)禍等)而缺勤,此時(shí),勞動(dòng)者只需要補充請假(事假或病假)手續時(shí),用人單位不能以未能事先請假而認定為曠工,用人單位在制定請假制度時(shí)要兼具合理性與合法性,對于臨時(shí)發(fā)生的意外事件,應當給予勞動(dòng)者一定的空間。曠工違反用人單位規章制度時(shí),用人單位可以按照規章制度的規定給予一定的處罰。企業(yè)如果按照規章制度對勞動(dòng)者進(jìn)行處罰時(shí),所依據的規章制度應當是經(jīng)過(guò)員工大會(huì )或員工代表大會(huì )討論通過(guò)的規章制度,且按照規定已經(jīng)進(jìn)行了充分的公示。

勞動(dòng)合同法對于曠工沒(méi)有明確的法律規定,依法賦予用人單位自主管理權,在自行制定的規章制度中對于曠工可作出規定。

《勞動(dòng)法》第25條、《勞動(dòng)合同法》第39條、第40條規定的用人單位可單方解除勞動(dòng)合同。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動(dòng)合同:

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;。

(二)嚴重違反用人單位的規章制度的;。

(三)嚴重失職,營(yíng)私舞弊,給用人單位造成重大損害的;。

(五)因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的;。

(六)被依法追究刑事責任的。

若員工的行為符合《勞動(dòng)合同法》第39條第二款的規定“嚴重違反用人單位規章制度的”,恰恰用人單位有效的規章制度中明確“連續或累計曠工______日”構成嚴重違反規章的,用人單位可以此條法律規定單方通知員工解除勞動(dòng)合同。

目前現行有效的勞動(dòng)法律法規中,對于曠工達到多少時(shí)間可以解除勞動(dòng)合同的,并沒(méi)有明確規定,法律賦予用人單位自主管理權。

《企業(yè)職工獎懲條例》(國發(fā)[1982]59號)的規定(已失效),由用人單位提出與無(wú)正當理由曠工的職工終止勞動(dòng)關(guān)系的一種處理方式。除名的條件是:

(1)職工經(jīng)常曠工沒(méi)有正當理由;。

(2)經(jīng)批評教育無(wú)效;。

(3)達到規定的曠工天數,即連續曠工時(shí)間超過(guò)15天,或者1年以?xún)壤塾嫊绻r(shí)間超過(guò)30天。

上述《企業(yè)職工獎懲條例》已經(jīng)失效,但企業(yè)在制定規章制度時(shí)可予以適當參考,但需注意,除名的概念是行政機關(guān)的管理概念,用人單位制定規章制度時(shí),應予以替換成“可單方解除勞動(dòng)合同”。綜上,曠工的具體表現形式、天數、處罰等,用人單位可充分發(fā)揮自主管理權,但應按照法律法規的要求制定符合程序的規章制度予以明確,否則,用人單位則無(wú)法明確以員工曠工作為單方解除勞動(dòng)合同的合法理由。

懷孕勞動(dòng)合同法規定

不得安排女職工在懷孕期間從事國家規定的第三級體力勞動(dòng)強度的勞動(dòng)和孕期禁忌從事的勞動(dòng)。

對懷孕七個(gè)月以上的女職工,不得安排其延長(cháng)工作時(shí)間和夜班勞動(dòng)。

《女職工勞動(dòng)保護特別規定》第4條規定:

用人單位應當遵守女職工禁忌從事的勞動(dòng)范圍的規定。

用人單位應當將本單位屬于女職工禁忌從事的勞動(dòng)范圍的崗位書(shū)面告知女職工。

女職工禁忌從事的勞動(dòng)范圍由本規定附錄列示。

《女職工勞動(dòng)保護特別規定》第6條規定:

女職工在孕期不能適應原勞動(dòng)的,用人單位應當根據醫療機構的證明,予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他能夠適應的勞動(dòng)。

對懷孕7個(gè)月以上的女職工,用人單位不得延長(cháng)勞動(dòng)時(shí)間或者安排夜班勞動(dòng),并應當在勞動(dòng)時(shí)間內安排一定的休息時(shí)間。

懷孕女職工在勞動(dòng)時(shí)間內進(jìn)行產(chǎn)前檢查,所需時(shí)間計入勞動(dòng)時(shí)間。

《女職工勞動(dòng)保護特別規定》第5條及北京市實(shí)施《中華人民共和國婦女權益保障法》辦法第23條規定:

用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資,且晉職晉級、評定專(zhuān)業(yè)技術(shù)職務(wù)不受影響。

因此,不要覺(jué)得女員工懷孕了,只要不與其解除勞動(dòng)合同便不違法。

降薪、降職、調崗(增加工作量或延長(cháng)工作時(shí)間)、產(chǎn)檢假按事假處理等,都屬于違反孕期女員工勞動(dòng)保護的行為。當事員工可據此要求解除勞動(dòng)合同,支付n倍經(jīng)濟補償金。

此外,《女職工勞動(dòng)保護特別規定》第7條規定:

女職工生育享受98天產(chǎn)假,其中產(chǎn)前可以休假15天;。

難產(chǎn)的,增加產(chǎn)假15天;。

生育多胞胎的,每多生育1個(gè)嬰兒,增加產(chǎn)假15天。

女職工懷孕未滿(mǎn)4個(gè)月流產(chǎn)的,享受15天產(chǎn)假;。

懷孕滿(mǎn)4個(gè)月流產(chǎn)的,享受42天產(chǎn)假(7個(gè)月以上遇死胎、死產(chǎn)和早產(chǎn)不成話(huà)75天)。

勞動(dòng)合同法加班規定

用人單位應當嚴格執行勞動(dòng)定額標準,不得強迫或者變相強迫勞動(dòng)者加班。用人單位安排加班的,應當按照國家有關(guān)規定向勞動(dòng)者支付報酬。

【解讀】。

根據本條,用人單位應當制定科學(xué)合理的勞動(dòng)定額標準。

勞動(dòng)定額包括工時(shí)定額和產(chǎn)量定額:

工時(shí)定額,是指生產(chǎn)單位產(chǎn)品或完成一定工作量所規定的時(shí)間消耗量,通俗地說(shuō)就是“一名合格的工人做一個(gè)零件需要一個(gè)小時(shí),那單位對你的合理要求就應該是,你做一個(gè)零件的時(shí)間也要在一個(gè)小時(shí)左右?!?/p>

產(chǎn)量定額,是指在單位時(shí)間內規定應生產(chǎn)產(chǎn)品的數量或應完成的工作量,通俗地說(shuō)就是“一名合格的工人在八小時(shí)內能生產(chǎn)一百個(gè)零件,那單位對你的合理要求就應該是,你在八小時(shí)內也要完成一百個(gè)零件左右?!?/p>

也就是說(shuō),用人單位不得任意制定勞動(dòng)定額標準,例如明明正常情況下一個(gè)清潔工八小時(shí)內只能掃一棟樓,往日往時(shí)的勞動(dòng)定額也是這般,那用人單位就不能突然要求清潔工八小時(shí)內掃三棟。

那勞動(dòng)定額標準應該怎么制定呢?根據《勞動(dòng)合同法》的第四條第二款規定:“用人單位在制定、修改、決定勞動(dòng)定額管理的規章制度或者重大事項時(shí),應當經(jīng)職工代表大會(huì )或者全體職工討論,提出方案和意見(jiàn),與工會(huì )或者職工代表平等協(xié)商確定?!彼园醋罾硐氲臓顩r來(lái)說(shuō),勞動(dòng)定額標準應該是經(jīng)職工代表大會(huì )或者全體職工討論確定,當然這個(gè)只是理想狀態(tài),實(shí)踐中通常是用人單位基于自身的自主經(jīng)營(yíng)管理權自行做決定。如果用人單位勞動(dòng)定額標準定得太高,一般勞動(dòng)者均無(wú)法在八小時(shí)內完成,怎么辦呢?一般是通過(guò)加班的形式解決。因為標準以?xún)韧瓴怀晒ぷ魅蝿?wù),就只能用標準工作時(shí)間以外的時(shí)間完成,而延長(cháng)工作時(shí)間的事實(shí)一發(fā)生,支付加班費的義務(wù)即接踵而來(lái)。目前實(shí)踐中也基本沒(méi)有勞動(dòng)者狀告用人單位的勞動(dòng)定額不科學(xué)、不合理的,因為沒(méi)法兒告,法院也很難審查清楚何種勞動(dòng)定額標準是為科學(xué)或者不科學(xué),只能用限制加班時(shí)長(cháng)和支付加班費的方式來(lái)約束勞動(dòng)定額。

根據本條,不得強迫或者變相強迫勞動(dòng)者加班。也就是說(shuō),加班必須自愿。為什么加班必須自愿呢?因為我國《憲法》第四十三條規:“中華人民共和國勞動(dòng)者有休息的權利?!奔影鄬?shí)際上是在占用勞動(dòng)者的休息時(shí)間,所以,加班必須自愿。這一點(diǎn)在《勞動(dòng)法》第四十一條說(shuō)得很清楚:“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要,經(jīng)與工會(huì )和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(cháng)工作時(shí)間,一般每日不得超過(guò)一小時(shí);因特殊原因需要延長(cháng)工作時(shí)間的,在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(cháng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)三小時(shí),但是每月不得超過(guò)三十六小時(shí)?!备鶕@一條,加班必須與勞動(dòng)者協(xié)商,而且加班時(shí)間有限制,一般每日不得超過(guò)1小時(shí),特殊行業(yè)特殊原因的,每天最多不能超過(guò)3個(gè)小時(shí),每個(gè)月加班時(shí)限不能超過(guò)36個(gè)小時(shí)(筆者加注:換算過(guò)來(lái)就是每周加班時(shí)限不能超過(guò)9小時(shí),因此49小時(shí)也是特殊行業(yè)特殊原因下的每周最長(cháng)工作時(shí)間限制)。當然,前面本書(shū)在解讀本法第十七條的時(shí)候,也提及過(guò),目前加班文化盛行,“996工作制”“7×24小時(shí)工作制”喧囂塵上,勞動(dòng)者工休息休假的權利并未得到應有保障【1】。

答案是:除了特殊行業(yè)以外【2】,加班真的必須自愿,用人單位不得強迫勞動(dòng)者加班。

來(lái)看案例,來(lái)自無(wú)訟案例《杭州市西湖區熱意餐廳與左運能勞動(dòng)爭議二審民事判決書(shū)》(浙杭民終字第1483號)的“本院認為”部分寫(xiě)道:“《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十一條規定,用人單位應當嚴格執行勞動(dòng)定額標準,不得強迫或變相強迫勞動(dòng)者加班。本案中,熱意餐廳要求左運能在周日加班,左運能予以拒絕并不違反法律規定,熱意餐廳亦無(wú)證據證明左運能當日阻止其他工作人員加班,故熱意餐廳無(wú)權向左運能主張該餐廳因不能及時(shí)出菜造成的損失?!痹谠摪钢?,左運能因為拒絕加班出菜導致餐廳被客人投訴,熱意餐廳以客人投訴造成損失為由從左運能工資中扣款1147元,最終被法院判決悉數返還。

那怎樣才算加班呢?

根據《勞動(dòng)部關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問(wèn)題的復函》(勞部發(fā)[]271號)第一點(diǎn)規定:“應保證勞動(dòng)者每天工作不超過(guò)8小時(shí),每周工作不超過(guò)40小時(shí),每周至少休息1天?!笨梢灾?,符合以下三個(gè)條件的任意一個(gè),就算加班:1.每天工作時(shí)間超過(guò)8小時(shí)。2.每周工作時(shí)間超過(guò)40小時(shí)。3.每周休息少于1天。

那加班費應該怎么計算呢?

根據《勞動(dòng)法》第四十四條規定:“有下列情形之一的,用人單位應當按照下列標準支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報酬:(一)安排勞動(dòng)者延長(cháng)工作時(shí)間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(二)休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(三)法定休假日安排勞動(dòng)者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬?!?。也就是我們說(shuō)的平時(shí)加班150%,周末加班200%,節假日加班300%。

這里有兩點(diǎn)要注意:

第一,《勞動(dòng)法》第四十四條的第(二)項說(shuō)了,只有休息日安排勞動(dòng)者工作才存在安排補休的可能,換句話(huà)說(shuō),法定節假日安排工作,是不能安排補休的,只能選擇支付加班費。原理何在?因為節假日承載有特殊的意義,無(wú)可替代,年過(guò)了就是過(guò)了,時(shí)間可以補回來(lái),年味兒是補不回來(lái)的;中秋過(guò)了就是過(guò)了,時(shí)間可以補回來(lái),團圓的意義是補不回來(lái)的。

第二,法定節假日是帶薪假期(與周末不同,周末是不計薪的),即使不上班依然有100%的工資,因此法定節假日上班的實(shí)發(fā)工資應該是100%+300%=400%。

張三的日工資是2175/21.75=100【3】。

10月1日-10月4日為國慶節和中秋節法定節假日,不可調休,此外法定節假日是帶薪假期,因此這四天里每天都能領(lǐng)到400%的工資:100×400%×4=1600。

10月5日-10月8日為休息日的調休安排,這四天如果單位事后安排調休,可以不發(fā)加班費。如果沒(méi)有安排調休,則應發(fā):100×200%×4=800。

也就是說(shuō),如果用人單位沒(méi)有安排調休,張三這8天的工資總額為:1600+800=2400。

比張三普通上班一個(gè)月的工資還多!

上述例子的計算中有一個(gè)前提,即是筆者為了方便,預設張三的加班工資計算基數為2175元。然而實(shí)踐中的加班工資計算基數確認起來(lái)并沒(méi)有那么簡(jiǎn)單,由于沒(méi)有明確的法律規定,現實(shí)中常見(jiàn)的工資基數的確定方法有以下幾種:

第一種,按照勞動(dòng)者的基本工資(勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的月工資)確定。

持這種觀(guān)點(diǎn)的依據有幾個(gè):

一個(gè)是《關(guān)于中華人民共和國勞動(dòng)法若干條文的說(shuō)明》(勞辦發(fā)[1994]289號)在第四十四條將加班工資的計算基數解釋為“用人單位規定的其本人的基本工資”。一些法院據此認為,“基本工資”是指員工工資結構中不變的、保底的部分,不包括津貼、獎金、補貼等輔助性工資,因此加班工資的計算基數應以勞動(dòng)者的基本工資為準,不包括輔助性工資。

二個(gè)是是《勞動(dòng)法》第四十四條規定加班工資時(shí),就明確說(shuō)明“用人單位應當按照下列標準支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報酬”,一些法院會(huì )據此認為應該以“勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的月工資”作為加班工資的計算基數,這個(gè)基數自然不包括非非常規性獎金、福利性、風(fēng)險性收入等項目。

例如無(wú)訟案例《盛佳良與嘉興東方鋼簾線(xiàn)有限公司勞動(dòng)爭議二審民事判決書(shū)》(浙嘉民終字第52號)的“本院認為”部分即寫(xiě)道:“盛佳良主張加班工資應按照勞動(dòng)合同約定的月工資計算,而東方公司則主張勞動(dòng)合同的月工資系由基本工資和其他津貼組成,應按其中的基本工資計算。對此,本院認同東方公司的意見(jiàn),理由為,我國立法規定的工資由基本工資和輔助工資構成,加班工資為常見(jiàn)輔助工資之一,其余像獎金、津貼(補貼)等亦屬于輔助工資。輔助工資通常以基本工資作為其計算基準,此即基本工資基準性的反映。原勞動(dòng)部《關(guān)于〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明》第四十四條即規定,加班工資計算基數‘指的是用人單位規定的其本人的基本工資’?!?/p>

再例如在無(wú)訟案例《張能全與上海合久裝飾材料有限公司勞動(dòng)合同糾紛二審民事判決書(shū)》(滬02民終2230號)的“本院認為”部分也寫(xiě)道:“根據規定,用人單位與勞動(dòng)者對月工資有約定的,加班工資基數應按雙方約定的正常工作時(shí)間的月工資來(lái)確定,因此加班工資的計算基數應當是勞動(dòng)者的正常出勤工資,該月工資應當扣除非常規性獎金、福利性、風(fēng)險性等項目。張能全所述的崗位津貼……是獎金的組成部分,參雜有考核因素、具有不確定性……因此張能全關(guān)于將崗位津貼計入加班工資計算基數的意見(jiàn),原審法院不予采納。張能全、合久公司勞動(dòng)合同中約定工資標準是上海市最低工資標準,結合合久公司支付張能全的工資組成分析,合久公司按照上海市最低工資標準為加班工資的計算基數,并未違反法律規定,原審法院予以認同?!?/p>

第二種,按照地方性規定確定。

對于加班工資的計算基數,全國各地有大量的不一致的地方性規定,以北上廣深為例,對于加班工資的計算基數,《北京市工資支付規定》第四十四條規定“勞動(dòng)合同有約定的按約定,沒(méi)約定的按集體合同的約定,集體合同也沒(méi)約定的按照勞動(dòng)者本人正常勞動(dòng)應得的工資確定?!薄渡虾J衅髽I(yè)工資支付辦法》第九條規定“勞動(dòng)合同有約定的按約定,沒(méi)約定的按集體合同的約定,集體合同也沒(méi)約定的按照勞動(dòng)者本人正常出勤的月工資的70%確定?!薄稄V東省工資支付條例》第二十條規定“加班基數為勞動(dòng)者本人日或者小時(shí)正常工作時(shí)間工資?!薄渡钲谑袉T工工資支付條例》第十八條規定“加班基數為工本人正常工作時(shí)間工資?!碑斎?,除北上廣深以外,在其他省份,地方性規定在裁判中也扮演著(zhù)重要角色。

例如無(wú)訟案例上的《大連上通汽車(chē)貿易有限公司與張國強追索勞動(dòng)報酬糾紛二審民事判決書(shū)》(2015大民五終字第1353號)一案中,法院即引用《遼寧省工資支付規定》第二十二條“勞動(dòng)合同、集體合同均未約定的,按照勞動(dòng)者本人正常工作應得的工資確定?!钡囊幎?,認定“加班工資的計算基數應按照上訴人張國強的正常勞動(dòng)應得的工資確定?!?/p>

再例如無(wú)訟案例上的《上訴人徐銀珍與被上訴人南京原德服飾有限公司追索勞動(dòng)報酬、經(jīng)濟補償金糾紛一案的民事判決書(shū)》(2015寧民終字第7860號)一案中,法院也引用《江蘇省工資支付條例》第六十四條第(三)項“前兩項無(wú)法確定工資標準的,按照勞動(dòng)者前十二個(gè)月平均工資計算,其中勞動(dòng)者實(shí)際工作時(shí)間不滿(mǎn)十二個(gè)月的按照實(shí)際月平均工資計算?!钡囊幎?,支持了徐銀珍以月平均工資作為加班費計算基數的主張。

實(shí)踐中,如果勞動(dòng)者與用人單位的勞動(dòng)合同中明確約定了工資數額的,有部分判決會(huì )在不引用任何法律依據的情況下,直接適用勞動(dòng)合同約定的工資數額作為加班工資計算基數。當然如果勞動(dòng)合同中明確約定了加班工資的算基數的,部分法院也會(huì )認為這是雙方協(xié)商合意的結果,應當予以尊重。

例如無(wú)訟案例《廈門(mén)希萌塑膠五金制品有限公司與袁飛勞動(dòng)爭議二審民事判決書(shū)》(2015廈民終字第770號)的“本院認為”部分即寫(xiě)道:“因雙方在勞動(dòng)合同中未約定加班工資計算基數,故原審判決認定以勞動(dòng)合同約定的工資標準作為加班工資計算基數并無(wú)不當,希萌公司主張按廈門(mén)市最低工資標準為加班工資的計算基數,以及袁飛主張以其實(shí)際領(lǐng)取工資為加班工資計算基數的理由均不能成立,本院均不予支持?!?/p>

再例如無(wú)訟案例《周立明與無(wú)錫市錫西模鍛廠(chǎng)追索勞動(dòng)報酬糾紛再審復查與審判監督民事裁定書(shū)》(2015蘇審三民申字第01360號)的“本院認為”部分寫(xiě)道:“本案中,申請人與錫西模鍛廠(chǎng)在1月16日簽訂的無(wú)固定期限勞動(dòng)合同中,雙方協(xié)商約定加班工資計發(fā)基數的月標準為850元,而201月無(wú)錫市最低工資標準為850元。故該約定不違反法律強制性規定,對雙方均有約束力……故一、二審法院以此作為加班工資計算基數并無(wú)不當?!?/p>

第四種,按公司的規章制度或集體合同來(lái)確定。

根據《勞動(dòng)合同法》第四條,用人單位可以制定與勞動(dòng)報酬有關(guān)的、直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規章制度,因此用人單位在規章制度中規定加班工資計算基數有其合理性。而《集體合同規定》第八條、第九條也規定,用人單位可以就用人單位工資水平、工資分配制度、工資標準和工資分配形式與勞動(dòng)者進(jìn)行協(xié)商約定,因此用人單位同樣可以在集體合同中規定加班工資計算基數。在按照單位規章制度(例如《員工手冊》)或集體合同規定的加班工資計算基數執行發(fā)放加班費時(shí),如這個(gè)加班費基數并無(wú)不合理之處(例如不低于當地最低工資標準),在以往執行時(shí)勞動(dòng)者也未提出過(guò)異議,則法院也有可能采納這種標準。

例如無(wú)訟案例《侯永雄,廣東肇慶動(dòng)力技研有限公司與勞動(dòng)爭議二審民事判決書(shū)》(2015肇中法民一終字第2號)的“本院認為”部分即寫(xiě)道:“侯永雄在該公司工作期間,雙方均按照公司制度執行加班工資計算,侯永雄對此知情,也無(wú)異議,應當認定雙方對加班工資的計算達成合意。因此,原審法院認定加班工資的計算基數以動(dòng)力技研公司《廣東肇慶動(dòng)力技研有限公司關(guān)于加班費標準計算和管理政策方面的說(shuō)明》中的規定進(jìn)行核算正確,本院予以支持?!?/p>

再例如無(wú)訟案例《孫兆強與奇瑞汽車(chē)股份有限公司勞動(dòng)爭議二審民事判決書(shū)》(2016皖02民終92號)的“本院認為”部分也寫(xiě)道:“奇瑞公司生效的《集體合同》中約定,加班費的計算基數以固定工資為準,若固定工資低于當地最低工資標準,則以當地最低工資標準為計算基數???jì)效工資作為浮動(dòng)發(fā)放的項目,每月發(fā)放的數額并不確定。該約定未將浮動(dòng)發(fā)放的績(jì)效工資納入加班工資計算基數,并不不違反勞動(dòng)法第四十四條規定。原審依據《集體合同》中對加班工資的約定,對孫兆強的加班工資進(jìn)行核算并無(wú)不當?!?/p>

第五種,其他標準。

另外還有少數案例會(huì )提出一些其他的加班工資計算基數認定標準,例如以以往發(fā)放加班工資時(shí)默認執行的加班基數為標準,以“基本工資+輔助工資”為標準等。例如無(wú)訟案例《廖紹華、惠東縣港東塑膠制品有限公司勞動(dòng)爭議再審審查與審判監督民事裁定書(shū)》(粵民申10460號)中,法院以以往用人單位發(fā)放加班工資時(shí)一貫遵循的標準作為加班工資的計算基數標準,認為“廖紹華在長(cháng)達5年的工作期間,未對加班費計算基數提出異議,且上述基數也不低于最低工資標準?!币虼藢τ萌藛挝坏淖龇ㄟM(jìn)行了認可。再例如《福建眾益太陽(yáng)能科技股份公司、黃振宗勞動(dòng)爭議再審審查與審判監督民事裁定書(shū)》(2016閩民申2242號)中,法院引用了國家統計局《關(guān)于工資總額組成的規定》第三條、第四條、第十一條規定以及《工資支付暫行規定》第三條規定,認為“工資總額由計時(shí)工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資組成”因此原審法院以“正常工作時(shí)間工資+績(jì)效獎金+獎勵+補貼”的標準作為加班工資的計算基數符合法律規定。

答:以上加班工資計算基數確定原則雖然五花八門(mén),但是總體上呈現出一種“有約定按約定,無(wú)約定再找其他原則確定”的規律,因此,用人單位可以利用這一點(diǎn)先發(fā)制人,即在勞動(dòng)合同或集體合同文本中,明確約定加班費計算基數!

勞動(dòng)合同法規定

第十八條 有下列情形之一的,依照勞動(dòng)合同法規定的條件、程序,勞動(dòng)者可以與用人單位解除固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同或者以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同: (一)勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致的; (二)勞動(dòng)者提前30日以書(shū)面形式通知用人單位的; (三)勞動(dòng)者在試用期內提前3日通知用人單位的; (四)用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護或者勞動(dòng)條件的; (五)用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報酬的; (六)用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險費的; (七)用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動(dòng)者權益的; (八)用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的; (九)用人單位在勞動(dòng)合同中免除自己的法定責任、排除勞動(dòng)者權利的; (十)用人單位違反法律、行政法規強制性規定的; (十一)用人單位以***、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的; (十二)用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的; (十三)法律、行政法規規定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 第十九條 有下列情形之一的,依照勞動(dòng)合同法規定的條件、程序,用人單位可以與勞動(dòng)者解除固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同或者以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同: (一)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的; (二)勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的; (三)勞動(dòng)者嚴重違反用人單位的規章制度的; (四)勞動(dòng)者嚴重失職,營(yíng)私舞弊,給用人單位造成重大損害的; (五)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的; (六)勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的; (七)勞動(dòng)者被依法追究刑事責任的; (八)勞動(dòng)者患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的; (九)勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過(guò)培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的; (十)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行,經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商,未能就變更勞動(dòng)合同內容達成協(xié)議的;十一)用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規定進(jìn)行重整的; (十二)用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴重困難的; (十三)企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調整,經(jīng)變更勞動(dòng)合同后,仍需裁減人員的; (十四)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。 第二十條 用人單位依照勞動(dòng)合同法第四十條的規定,選擇額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資解除勞動(dòng)合同的,其額外支付的工資應當按照該勞動(dòng)者上一個(gè)月的工資標準確定。 第二十一條 勞動(dòng)者達到法定退休年齡的.,勞動(dòng)合同終止。 第二十二條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止的,用人單位應當依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償。 第二十三條 用人單位依法終止工傷職工的勞動(dòng)合同的,除依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規定支付經(jīng)濟補償外,還應當依照國家有關(guān)工傷保險的規定支付一次性工傷醫療補助金和傷殘就業(yè)補助金。 第二十四條 用人單位出具的解除、終止勞動(dòng)合同的證明,應當寫(xiě)明勞動(dòng)合同期限、解除或者終止勞動(dòng)合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。 第二十五條 用人單位違反勞動(dòng)合同法的規定解除或者終止勞動(dòng)合同,依照勞動(dòng)合同法第八十七條的規定支付了賠償金的,不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。 第二十六條 用人單位與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期,勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條的規定解除勞動(dòng)合同的,不屬于違反服務(wù)期的約定,用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金。 有下列情形之一,用人單位與勞動(dòng)者解除約定服務(wù)期的勞動(dòng)合同的,勞動(dòng)者應當按照勞動(dòng)合同的約定向用人單位支付違約金:

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